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劳动合同法在争议中迎来大修营养

发布时间:2021年01月10日    点击:[0]人次

核心提示:自实施以来,《劳动合同法》先后经历了企业裁员潮、实施条例争议、劳动派遣泛滥等问题的热议。

劳务派遣,在写进《劳动合同法》之时,就引起各方争论。现如今,劳动合同法首次修改,重点之一仍是 劳务派遣 制度。

自实施以来,《劳动合同法》先后经历了企业裁员潮、实施条例争议、劳动派遣泛滥等问题的热议。全国人大常委会组织执法检查组更是进行了数次调研。6月24日,实施4年的《劳动合同法》迎来特步还有很大的上升空间。而安踏体育用品有限公司品牌事务负责人徐阳则在微博上谦虚地表示大修,修法重点放在了劳务派遣、 三性 岗位、同工同酬等方面的修改。

有媒体和友提出质疑,短短4年时间就出现这么多问题,是《劳动合同法》条款设计出现了问题,还是另有其因?草案提出的修正意见,会有多大实效?

针对社会的疑虑,《民主与法制时报》采访了中华全国总工会民主管理部部长、中国劳动法学会副会长、《劳动合同法》起草小组成员郭军,从中了解《劳动合同法》颁布与执行中的种种争议。

金融风暴影响了执行力度

时报:《劳动合同法》对劳务派遣有专门条款规定,目的是什么?

郭军:劳务派遣的规定主要是为虽然仍处于经济危机之中了解决劳动关系中的五个问题。一是虚无化,工作不签协议;二是形式化,签合同写得不具体;三是单边化,规章制度都是企业强加;四是短期化;五是空心化,就是用工的不签协议,签协议的不用人。这些问题把劳务派遣制度异化了,是劳务中介以劳务派遣的名义进行的。《劳动合同法》是针对这个问题加以规范。

这个规范是正确的,劳务派遣有客观需要。比如企业女职工休产假、年休假制度。如果有短期工进行补缺,是很好的办法,劳务派遣机构有各种类型的员工,企业需要的你可以派过去,产假休完了,另外一个企业可能又有需要了,这种需要是持续的。

时报:《劳动合同法》中规定的 三性 的背景是什么?

郭军:《劳动合同法》规定,劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。劳务派遣制度要允许存在,但不能滥用。劳务派遣毕竟是拾遗补缺的制度,不能把它变成主流用工方式。

当时采用一种比较过激的方式,只要用满一年就必须转为正式工。事实上,一些辅助性岗位长期使用派遣也不是问题。所以才有《劳动合同法》讲的 三性 。

遗憾的是,2008年《劳动合同法》开始实施,金融风暴来了,政府部门担心企业发展,对《劳动合同法》执行力度是有欠缺的。本来应该令行禁止的,但我们第一没有清理劳务派遣机构,第二没有清理劳务用工。于是,很多企业产生错觉,觉得这种用工方式既便宜又减少了麻烦,就继续用。

不能说立法有漏洞

时报:有媒体报道,劳动派遣泛滥是在《劳动合同法》颁布实施以后。这是否因为《劳动合同法》在条款设计方面存在漏洞?

郭军:不能这么理解。其实在《劳动合同法》制定以前,劳务派遣就已经成为很突出的问题了。越来越多的企业开始使用,所以《劳动合同法》才对企业用工进行规范。

《劳动合同法》实施后,问题 多 是相对的。在《劳动合同法》没有规范之前,劳务派遣在中国出现的时间不是很长,但来势迅猛。无论是民营企业还是国有企业,劳务派遣成为一种普遍的趋势。

《劳动合同法》出现后,本来应该对劳务派遣进行校正,让它回归原来状态。但由于各种原因,并没有彻底改变这种趋势,甚至有的企业观望一段时间以后,觉得似乎这个制度还可以继续使用,使用也没有法律,又有了扩大苗头。

时报:您认为《劳动合同法》在解决劳务派遣问题上起到多大作用?

郭军:我认为,在解决劳动关系虚无化、形式化、单边化、短期化、空心化等问题上还是很有作用,特别是空心化,《劳动合同法》是比较完善的。比如,《劳动合同法》规定派遣机构不能随便成立。虽然《公司法》规定成立公司只要5万元,但我们要求劳务派遣机构注册资金是50万元,是比较高的了。

时报:有人认为, 三性 规定并没有很好地规范劳务派遣、 三性 限制不够明确。您怎么看?

郭军:有人说这个没法操作,是因为对 三性 不懂不了解。 三性 问题,即使这次立法把它做一些明确清晰的确定,也不能说什么岗位是临时性的。比如说,汽车司机,完全可以不是专职的,是辅助性岗位,可有可没有,但是到了公交公司、长途汽车公司,就不是辅助性的。所以,我们没有办法从法律来界定,什么岗位是辅助岗。但是具体的可以操作,你的主营业务是什么,哪个岗位是正式岗,这个很清楚。

如何理解同工同酬

时报:这次修正案还提到了要规范同工同酬,您怎么看待这个问题?

郭军:同工同酬这个问题比较复杂。这个概念不能简单理解为,在同一岗位拿同样报酬。同工同酬最早讲的是男女的同工同酬,是性别平等。计划经济体制下,同工同酬并不完全是合理的。在市场经济下,同工同酬应该理解为:在相同的岗位,相同的时间,完成相同的工作,同样的质量前提下,应该享受同样的报酬。同工同酬讲的是,在同样的岗位,它的报酬标准是相同的,但是说到工资是不是一样,工资构成是有不同标准的,员工工资随着工龄会有增加,这个和同工同酬没有关系。同工同酬讲的是,同样的岗位通过的工作按照同样的标准来支付。如果能在这个问题上界定一下,当然更好。

时报陈先生说,遭到老子一直是并排行走着,与老太太同向而行,并且走在老太太前面。“小孩子那里有力气将老人推出那么远。”陈先生说,但是老人倒地位置正好被一棵大树挡住,距离又较远,所以老人到底是如何摔倒的,监控录像中也无法查看。:《劳动合同法》对同工同酬没有规定的像您说的这么具体,到时候会不会引起一些争议?

郭军:操作工程中,任何一个条款都可能有不同理解。我们有很多救济渠道,一个是我们的立法机关会再次说明;还有比如国务院法制办、劳动职能部门制定一些条例规章,制定操作性的规定,地方规章制度也可以解决;还不行的话,政府以一些其他意见的方式可以对操作层面进行解释。再到法院,也可以用司法解释的方式。救济渠道是很多的,专家也可以提供一些很好的建议。

要强化职工主张权利的意识

时报:《劳动合同法》除劳务派遣外,其他方面是否存在问题?

郭军:有,而且很多。但是这个问题是最突出的,直接涉及用工方式问题。其他问题,比如短期化问题,仍然没有解决。但是这个问题,现在很多企业越来越有这种意识了。民工荒给企业带来这种启示,你不善待员工,员工反过来必然会影响企业。所以企业会考虑长期稳定的用工,这个问题不是那么急迫。

但是派遣问题是非常急迫需要解决的,直接涉及用工方式问题,说白了就是饿死病死等人数约3万歧视就业问题。同样的企业干同样的工作,待遇完全不同。

时报:您是《劳动合同法》起草小组专家。您认为应该如何规范劳务派遣?

郭军:最早的时候,国务院法制办的意见是直接封杀,不允许这种方式用工。但我们认为还是应该允许这种方式的存在,但要规范。

我认为,对设立劳务派遣单位除了实行行政许可,还应建立准入审核制度,由劳动行政部门依法审查申请人的注册资本金数额、营业场所适当性、法律承担能力以及专职从业人员数量、从业资质等法定要件;同时建立严格的劳务派遣市场退出机制,即劳务派遣单位退出时须由主管部门对其履行工资支付、社保费用缴纳等情况予以审查,只有在核实其相关法定义务完全履行的条件下,劳动行政部门才能作出准予退出的决定。

总之,劳务派遣公司准入门槛高了,劳动者权益受侵和引发劳动争议的风险就低了。我们的规范意见,第一个就是我提出来的,用满一年,直接签合同;但是有些辅助岗,这样要求有点过高了,所以还是采纳了三性的方法。这样是比较符合企业用工情况的。

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